5.1法律文书概述（课件）《应用写作（第三版）》（华东师范大学出版社）

第五章 法律文书 应用写作 1 1 第一节 法律文书概述 2 一、法律文书的含义 法律文书是指司法机关及非讼机关、当事人及其代理人依照法定程序,在进行诉讼或与诉讼有联系的非讼活动中,依据事实,适用法律、法规所制作的具有法律效力或法律意义的文书。 法律文书有广义和狭义之分。广义的法律文书是指公安机关、检察机关、法院等司法机关及律师、公证机关、仲裁机关、当事人、诉讼参与人依法制作的,用于处理各类诉讼案件及非讼案件的具有法律效力或法律意义的文书的总称。狭义的法律文书仅指司法机关在处理各类诉讼案件中依法制作的各类文书,具有国家公文的性质,是严格意义上的法律文书。 3 二、法律文书的类型 按不同制作主体，可分为司法机关及其工作人员的文书,诉讼当事人及其代理人的文书,仲裁机关和公证机关的文书等。　 按文书形式，可分为文字叙述式文书、填空式文书、表格式文书、笔录类文书等。 按性质，可分为诉讼文书、非讼文书。其中诉讼文书又可分为刑事诉讼文书、民事诉讼文书、行政诉讼文书三类。非讼文书用于公证实务及仲裁案件等。 4 制作的合法性 形式的规范性 法律文书制作的合法性,主要体现在制作主体合法、内容合法、程序合法。法律文书的制作总是和一定的法律程序相联系的,有严格的规定。什么情况下依据什么法律,应制作什么文书,制作的主体是谁,制作的内容和要求是什么,如何提交送达等,都必须有法律依据。任何单位和个人都不能随心所欲地进行制作。 法律文书是一种具有明显规范性的文书。每一种法律文书都必须按照国家有关机关颁布的统一格式样本制作,不允许另搞一套,主要表现在以下三方面：1. 结构程式化；2. 用语规范化；3. 称谓统一化。 三、法律文书的特点 法定的强制性 法律文书的法律效力是指它具有强制执行效力。刑事判决书一旦生效,判处的刑罚就要执行。民事、行政判决书一旦生效,当事人应当执行,拒不执行的,人民法院可以采取强制措施。我国法律为法律文书法律效力的实现提供了可靠的保障。。 5 司法实践活动的忠实记录 在进行诉讼和非讼活动中,每一程序和环节都有相应法律文书的制作和使用,并最终形成完整的卷宗,这些卷宗忠实地记录了办理案件的全过程,是检验办案质量、对案件进行复查的重要依据。 进行法制宣传教育的重要教材 法律文书其制作的根本目的在于有效地保证法律的实施。不仅如此,公开对外的法律文书还有明显的法制宣传教育作用。法律文书通过对具体案件的处理,用活生生的事例来宣传法律、解释法律,从而使人们更好地认识法律,明确是非,懂得守法,依法办事,而且有利于提高人民同各种违法犯罪行为作斗争的积极性。 保证国家法律正确实施 法律的制定贵在实施,由静态的立法到动态的司法,是法律实施的一个重要途径。司法活动一个重要内容便是法律文书的制作,因此法律实施的一个重要方式是运用法律文书这一具体形式。法律文书是司法机关依法办案,诉讼参与人依法参与诉讼的文书凭据,是保证诉讼活动依法进行的不可缺少的工具。 四、法律文书的作用 6 五、法律文书的写作要求 内容要真实、准确、有针对性 法律文书中的事实材料必须真实。无论是刑事案件中的犯罪事实或民事、行政案件中的纠纷事实,既不能夸大,也不能缩小,更不能虚构。凡是写进法律文书的内容,还要求列举出足以证明该事实存在的证据。只有被告人的口供,而无旁证材料的事实,不能写入法律文书,因为司法裁判是以事实为依据的,若材料与事实有出入,就可能损害当事人的合法权益,也有可能使国家、集体或第三人的利益受损,严重的可能影响当事人的生命权。法律文书的事实材料是处理案件或定罪量刑的依据,必须以法律为准绳,所以选用的事实材料与适用的法律条款应完全对应一致,理由须充分明确。 7 五、法律文书的写作要求 法律文书格式要求符合法定规范 法律文书具有国家公文的性质,而且具有强制性的法律效力。为了准确无误地实现这种效能,各类法律文书都规定了具体明确的格式,必须严格遵守。 8 五、法律文书的写作要求 法律文书的语言必须准确、精练、朴实 1. 准确。法律文书的内容自始至终必须是准确无误的。当事人的情况、案情事实要准确无误,适用法律、语言修辞要准确无误,甚至标点符号也要做到准确无误。不能有失实、夸大、缩小、虚构、歧义、模糊、矛盾的现象。在语言文字的组织运用方面要字斟句酌、反复推敲、逻辑严密。法律文书的准确性还体现在法律术语的使用上。法律术语是司法实践中总结出来的,能准确表达法律概念的标准用语,如称已婚男女为夫妻,不能称爱人。 2. 精练。法律文书应该简明扼要,概括地表达出完备的内容。要求主旨明确,行文干净利落,不说空话、套话,不拖泥带水,删去与主旨无关的字、词、句段。法律文书的语言贵在精练,言虽简略,理皆要明,不能言简而意缺。不能滥用简称,如把人民代表大会简称“人大”等,都是法律文书不允许的,必须使用全称。 3. 朴实。法律文书要求朴实无华,直笔叙述,一是一,二是二,是则是,非则非。最忌夸张、渲染、比喻、形容描绘。如血肉横飞、皮开肉绽、贪得无厌等词不宜使用,而应直接写出具体的伤情、损害、物品、金额、案情等。 9 民事上诉状 上诉人(原审诉讼地位)：×××，男/女，××××年××月××日出生，×族，……(写明工作单位和职务或者职业)，住……。联系方式：……。 法定代理人/指定代理人：×××，……。 委托诉讼代理人：×××，……。 被上诉人(原审诉讼地位)×××，……。 …… (以上写明当事人和其他诉讼参加人的姓名或者名称等基本信息) ×××因与×××……(写明案由)一案，不服××××人民法院××××年××月××日作出的(××××)……号民事判决/裁定，现提起上诉。 参考例文 10 上诉请求： …… 上诉理由： …… 此致 ××××人民法院 附：本上诉状副本×份 上诉人：(签名或者盖章) ××××年××月××日 参考例文 11 2 第二节 起诉状 12 一、起诉的含义 起诉状又称诉状,是诉讼原告或其代理人、刑事案件自诉人或其代理人为维护自身的合法权益,依法向一审人民法院提出起诉,并提交的书面材料。起诉状写作主体为特定主体,只有合法的诉讼原告或其代理人、刑事案件自诉人或其代理人才有资格提起诉讼。 13 根据案件的性质,起诉状可分为民事起诉状、刑事自诉状和行政起诉状。 民事起诉状是民事案件的原告或其法定代理人,为了维护民事权益就有关民事权利和义务的争执或纠纷,向人民法院提交的诉讼状。 刑事自诉状是刑事自诉案件的被害人及其法定代理人,为追究被告人的刑事责任或者附带民事责任而直接向人民法院提起诉讼的法律文书。 行政起诉状是公民、法人或者其他组织认为行政机关及其工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益时,按照行政诉讼法的规定依法向人民法院提起诉讼,要求依法裁判所提出的书面请求。 二、起诉状的类型 14 三、起诉状的特点 民事起诉状的特点 在内容方面,主要表现为纠纷起因的繁杂性,案由的概括性以及是非的交错性;在形式方面主要表现为诉讼行为的先发性、诉讼根据的主动宣示性。 刑事自诉状的特点 自诉状所涉及的案子中被告人的侵权行为已经构成犯罪,而非一般违法,这是它与民事起诉状的区别所在。它与刑事公诉案件的区别是,刑事自诉状所涉及案子的被告人的罪行相对较轻。 行政起诉状的特点 被告身份具有特定性。行政诉讼的被告固定为国家行政机关(不以行政工作人员为被告)。此外,行政起诉状的特点还包括案件受理范围的法定性,提起诉讼程序的前置性、多样性以及举证责任的倒置性。 15 首部 04 关键词 03 关键词 民事起诉状、刑事自诉状和行政起诉状虽然三者的内容和性质不同,但写作的格式和要求基本相同。起诉状通常由首部、正文、尾部三部分组成。 四、起诉状的写作格式和方法 首部包括标题和当事人基本情况两部分。 1. 标题 在页面上部居中根据案件类别写明诉状的名称。如“刑事自诉状”、“民事起诉状”、“行政起诉状”、“刑事附带民事诉状”等。 2. 当事人基本情况 应按原告(刑事诉状的原告称为“自诉人”)、被告的先后分别写明其姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位、职务和住址等项目。自诉人未满18周岁的,应写明法定代理人的姓名以及和自诉人的关系。原、被告为多人的,应据其在案件中的地位和作用排列顺序,逐一说明其基本情况。原、被告如系单位,应写明单位名称、地址和法人代表的姓名、职务等。民事起诉状中如果有第三人的,应在被告之下另起一段写明第三人的身份事项,写法与原、被告相同,并说明第三人与原、被告的关系。 16 正文 正文包括案由和诉讼请求、事实与理由、证据和证据来源等部分。 1. 案由和诉讼请求 案由,即控告的具体事项或罪名。诉讼请求是说明被告应承担何种法律责任,请求法院依法追究其法律责任。原告的诉讼目的和要求,应在诉讼请求中向法院明确具体地提出来。有多项请求的,应按顺序逐一列明。刑事自诉状的诉讼请求主要写明请求法院认定被告人犯有何种罪(如侮辱、诽谤、伤害等),并处以刑罚的事项。民事起诉状主要写明请求法院依法解决原告一方要求的有关民事权益争议的具体事项,如请求法院认定合同无效,或解决损害赔偿等。行政起诉状主要写明关于撤销某某行政机关的错误决定的请求事项。 2. 事实与理由 这是诉状的核心部分,起诉状的事实,是法院裁判的根据。刑事诉状应真实地反映案件的具体情况,详细交待被告犯罪行为的“七要素”: 即时间、地点、动机、目的、手段、情节和结果等内容。民事和行政诉状应写明权益纠纷的事实和原因,发生、发展的过程及结果等。起诉状的理由,是在叙述事实的基础上辨明是非曲直,阐述纠纷或犯罪的性质和责任,并援引适当的法律条文作为依据,论证诉讼请求的合理性与合法性。 3. 证据和证据来源 通常在事实与理由之后另起一段列述证据和说明证据来源。证据要求真实、具体、可信。要针对主要事实列举证据,要写明书证、物证和其他相关证据的名称及来源,写明证人的姓名、职业、住址及证言要点等。 四、起诉状的写作格式和方法 17 尾部 04 关键词 03 关键词 起诉状的尾部应依次写明以下内容: 1. 致送人民法院的名称。 2. 起诉人的姓名或印章。 3. 起诉的时间,即“××××年×月×日”。 4. 起诉状如由代书人代书,应写明代书人姓名、工作单位和职务。 5. 附项。即在诉状的左下角,详细列明提交法院材料的名称、状态及数量。 如: (1)本状副本×份;(2)物证×件;(3)书证×件。 四、起诉状的写作格式和方法 18 法律规定的刑事自诉案件,虽然其诉讼文书的写作格式与民事起诉状、行政起诉状相同,但在行文中不能用“刑事起诉状”而应该用“刑事自诉状”或“刑事诉状”。 注意文种名称的区别 公民和法人虽然都依法享有起诉权,但不是任何情况下都可以起诉的。如民事纠纷,有下列情况之一的,当事人不得向人民法院起诉: ①客观上不存在纠纷或不归人民法院管辖的;②法院正在审理或已经审理过的;③依法在一定时期内不得起诉的;④按法律规定已超过起诉期限的。 注意诉讼的特殊限定 起诉状的语言要求尽量使用书面语言,准确、简明地表达,切忌感情冲动,尤忌无理狡辩和人身攻击。所有提法要符合当下社会的政策、法律法规。　 注意语言表达的规范性 五、起诉状的写作要求 19 民事起诉状 原告：欧ｘｘ，男，汉族，１９ｘｘ年ｘｘ月ｘｘ日出生，ｘｘ县ｘｘ镇ｘｘ村ｘｘ组村民，身份证号码ｘｘ，联系电话：ｘｘ。 被告：欧ｘｘ，男，汉族，１９ｘｘ年ｘｘ月ｘｘ日出生，ｘｘ县ｘｘ镇ｘｘ村ｘｘ组村民，身份证号码ｘｘ，联系电话：ｘｘ。 案由：民间借贷纠纷。 诉讼请求： １、依法判令被告立即偿还原告借款本金ｘ万元及利息（注：利息计算至债务全部清偿日止。现暂从２０ｘｘ年ｘ月计算至起诉之日即２０ｘｘ年ｘ月、按月一分五计息、共ｘｘｘｘ元整）2； 2、由被告承担本案的诉讼费用。 参考例文 20 事实与理由： 原、被告双方系同村村民。２０ｘｘ年ｘｘ月ｘｘ日，被告因需资金周转，向原告提出借款。原告出于帮忙之心，拿出自己全部的积蓄ｘ万元和向他人借的ｘ万元共ｘ万元整一起借给被告，被告出具了借条一张。借条载明：借现金ｘ万元，借期ｘ个月，月利息一分五，逾期利息八分。后被告共支付给了原告ｘ个月的利息。截止同年ｘ月份，被告分三次偿还了原告借款本金ｘ万元。此后被告既未向原告支付利息，也未偿还借款本金。原告多次要求被告清偿借款本金及利息，但均未果，被告现在还躲避原告。 原告认为，合法的借贷关系应受法律保护，债务应当清偿。被告躲避原告、拒不偿还借款的行为不仅违背诚信、构成违约，也侵犯了原告的合法权益。 综上，为维护原告的合法权益，特具状诉至贵院，诚望判如所请。 此致 ｘｘ县人民法院 具状人（签字）：ｘｘｘ ２０ｘｘ年ｘｘ月ｘｘ日 参考例文 21 感谢观看 22 $$