4.5合同的担保（课件）-《经济法》同步教学（北京出版社）

合同法律制度 项目四 CONTENTS 合同法概述 01 合同的订立 02 合同的效力 03 合同的履行 04 合同的担保 05 合同的变更和转让 06 合同的权利义务终止 07 违约责任 08 合同的担保 05. 一、合同担保的概念与种类 合同担保是指根据法律规定或当事人的约定而产生的确保合同债权实现并促使债务人履行债务的法律措施。 现行法律规定的担保类型主要有保证、抵押、质押、留置和定金五种方式的担保。在这五种担保方式中，保证属于人的担保，是用他人的信用及该信用下的全部财产做担保而非直接用他人的财产做担保；抵押、质押、留置属于物的担保，是用债务人或第三人的财产直接承担担保责任，由此形成的权利为担保物权；定金则属于金钱担保，是债务人用金钱来担保合同的履行和承担担保责任。 如果合同担保是由第三人为债务人向债权人提供的，第三人可以要求债务人提供反担保。反担保适用担保法和其他法律的规定。 二、担保的主要方式 （一）保证 1. 保证和保证人 保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行到期债务或发生当事人约定的情形时，保证人按约定履行债务或承担责任的行为。 2. 保证的内容及形式 保证合同包括以下内容：被保证的主债权种类、数额，债务人履行债务的期限，保证的方式，保证担保的范围，保证的期间，以及双方当事人认为需要约定的其他事项。 3. 保证方式 保证的方式分为一般保证和连带责任保证两种。 4. 保证范围 除保证合同另有约定外，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。 5. 保证责任承担 保证人应当在保证合同约定的范围内承担保证责任。 6. 保证期间 保证期间是确定保证人承担保证责任的期间，不发生中止、中断和延长。 7. 保证责任的免除 一般保证的债权人未在保证期间对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人不再承担保证责任。 二、担保的主要方式 （二）抵押 抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同，除法律另有规定或当事人另有约定外，抵押合同自依法成立之日起生效。 1. 抵押和抵押合同 最高额抵押是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。 5. 最高额抵押 （1）可以抵押的财产。 （2）不得抵押的财产。 2. 抵押财产 （1）抵押所担保的债权范围。 （2）抵押权人的权利。 （3）抵押人的权利。 4. 抵押的效力 （1）抵押权自抵押登记时设立。 （2）抵押权自抵押合同生效时设立。 3. 抵押权的设立 二、担保的主要方式 （三）质押 3 2 4 1 1. 质押和质押合同 质押是指债务人或第三人将其所有的动产或将可以处分的特定权利移交债权人占有，在债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现质权的情形时，债权人依法以该动产或权利折价或拍卖、变卖的价款优先受偿的担保方式。质押可分为动产质押和权利质押。 4. 质权的效力 （1）质权担保的债权范围。 （2）质权人的权利。 （3）出质人的权利。 2. 质押财产 （1）可以质押的动产。 （2）可以质押的权利。 3. 质权的设立 动产质权的设立，质权自出质人交付质押财产时设立。权利质权的设立，因质押财产的不同而有所不同。 二、担保的主要方式 （四）留置 2. 留置的效力 （1）留置权的范围。留置权的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用。 （2）留置权人的权利。 ①留置财产占有权。②孳息收取权。 （3）债务人的权利。 ①赔偿请求权。②留置权行使请求权。③留置财产余额收回权。 1. 留置权 留置是指债权人可以在债务人不履行到期债务时，扣留已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿的情形。提示：债权人必须因保管合同、运输合同、承揽合同以及法律规定可以留置的其他合同发生的债权，在债务人不履行债务时才有权留置依合同合法占有的动产。留置权在性质上属法定担保。 二、担保的主要方式 （五）定金 定金是指当事人约定一方向对方给付一定数额的货币作为债权的担保。债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务 或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的 的，应当双倍返还定金。 定金应当以书面形式约定，定金合同自实际交付定金之日起生效，定金数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的 20%。 合同的变更和转让 06. 一、合同的变更 合同的变更是指合同成立后履行完毕前，当事人依法定条件和程序，经协商一致，对合同内容所做的修改、补充或完善。为防止发生纠纷，当事人对合同变更的内容应做明确约定，变更内容约定不明确的推定为未变更。除当事人和标的性质外，合同其他内容均可由当事人协商一致变更。合同变更后，