5.5合同的保全与担保 （课件）-《经济法基础》同步教学（北京邮电大学出版社）

第五章合同法 2 掌握合同的订立过程及内容； 3 1 了解合同的含义、分类； 理解合同的履行、变更、转让及终止； 学习目标： 4 了解合同的保全与担保； 5 理解合同效力的有关规定及违约责任的承担问题。 案例导入 合同解除后仲裁协议是否失效 某工业公司（以下简称工业公司）与某机械厂（以下简称机械厂）签订合同，约定由机械厂为工业公司生产10台符合一定标准的机床；并约定工业公司预付货款3万元，机床安装使用后，如无质量问题，再支付其余款项；同时双方签订仲裁协议，约定合同履行过程中如发生纠纷，则向某仲裁委员会申请仲裁。 工业公司将机床安装投入生产后，加工的产品废品率大大超过合同规定标准。经检查，产品废品的原因是机床的一个重要参数不合格。机械厂多次派人对机床进行修理，仍不能达到合格标准。为此给工业公司造成5万元的经济损失。 工业公司遂通知机械厂解除合同，要求退回机床并返还预付款，同时要求赔偿其经济损失5万元。机械厂拒绝了工业公司的要求。工业公司认为合同已经解除，仲裁协议也随失效，于是向人民法院提起诉讼。法院受理后，将起诉状副本发送被告。开庭前，机械厂向法院提交了工业公司的仲裁协议。法院裁定驳回起诉。 案例导入 请思考：（1）工业公司解除其与机械厂合同的做法是否合法？ （2）工业公司要求退回机床、返还预付款并赔偿5万元经济损失是否合法？ （3）工业公司认为合同解除，仲裁协议也随之失效的观点是否正确？ 分析：（1）工业公司解除其与机械厂合同合法。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 案例导入 （2）合法。因为机械厂违约。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 （3）不正确。合同解除不影响管辖条款的约定。《合同法》第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。 案例导入 第五节 合同的保全与担保 一、合同的保全 1．合同保全的含义 合同的保全是指为防止因债务人的财产不当减少或不增加而给债权人的债权带来损害，允许债权人行使撤销权或代位权，以保护其债权。 第五节 合同的保全与担保 一、合同的保全 2．代位权 代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债权人为保全自己的债权可以请求人民法院以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利。 代位权的发生有以下几个条件： 债务人对第三人享有债权，且此项债权是非专属于债务人本身的权利。 （1）： 第五节 合同的保全与担保 一、合同的保全 2．代位权 债务人怠于行使其债权，所谓怠于行使其债权是指能实现其债权而不去实现。 （2）： 因其怠于行使的行为而影响到了债权人债权实现，如未达到此程度则不发生代位权。 （3）： 债务人未能按期履行其债务。 （4）： 第五节 合同的保全与担保 一、合同的保全 3．撤销权 债权人的撤销权，是指因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使必须符合客观要件和主观要件。 所谓客观要件，是指债务人实施了一定的有害于债权人的债权的行为，才能使债权人行使撤销权。 所谓主观要件，是指债务人与第三人具有恶意。一方面，债务人必须具有恶意。所谓恶意是指债务人知道或应当知道其处分财产的行为将导致其无资产清偿债务，从而有害于债权人的债权，而仍然实施该行为。一般来说，认定债务人的恶意应以其实施行为之时为准。另一方面，第三人与债务人实施一定的民事行为时具有恶意。这就是说，债务人以明显的不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，第三人已经知道该行为对债权人的债权具有损害。 第五节 合同的保全与担保 二、合同的担保 （一）保证 1．保证人的条件 保证人必须是具有代为清偿能力的法人、其他组织或者公民。法律规定下列人不能作为保证人。 国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 1. 第五节 合同的保全与担保 二、合同的担保 （一）保证 1．保证人的条件 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。 2. 企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。但企业法人的分支机构由法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。 3. 第五节 合同的保全与担保 二、合同的担保 （一）保证 2．保证方式 一般保证，是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时由保证人承担保证责