8.2索 赔(课件）-《国际贸易实务》同步教学（西安电子科技大学出版社）

第八章 违约与索赔 第一节 违约 第二节 索赔 思考与练习 第二节 索 赔 　　国际货物买卖中所涉及的索赔，根据环节或责任的不同，可以分为三种类型：即由于运输过程中由于承运人的责任造成的损失，向运输承运人提出运输索赔；由于贸易合同当事人任何一方的违约行为造成的损失，向责任人提出贸易索赔；属于保险公司承保责任范围内的货物损失，向保险公司提出保险索赔。本书重点介绍发生在买卖双方之间的贸易索赔，索赔流程如图8-1所示。 图8-1 索赔流程 一、索赔和理赔的含义 　　所谓索赔(Claim)是指遭受损害的一方在争议发生后，向违约方提出赔偿的要求，在法律上指主张权利。在国际贸易交易过程中，买卖双方往往会由于彼此间的权力、义务问题而引起争议，争议发生后，因一方违反合同规定，直接或间接给另一方造成损失，受损方在合同规定的期限内向违约方提出赔偿要求以弥补其所受损失，就构成了索赔。 　　索赔和理赔是一个问题的两个方面，对受损害方而言是索赔，对违约方则是理赔。 二、贸易合同中的索赔条款 　　在国际货物买卖合同中，索赔条款的规定方法有两种方式：一种是异议和索赔条款(Discrepancy and claim clause)；另一种是罚金条款(Penalty clause)。在一般的商品买卖合同中，多数是只订立异议和索赔条款，而在买卖大宗商品和机械设备的合同中，在订立了异议和索赔条款之后，还要再订立罚金条款。 　　1．异议和索赔条款 　　一般商品买卖合同中只订立此条款，主要是针对卖方交货的品质、数量等方面的违约行为。该条款的内容包括索赔权、索赔依据、索赔期限、赔偿损失的办法和赔偿金额等。 　　(1) 索赔权。 　　索赔权就是要在合同中明确规定，交易的一方如违反合同中的有关条款，另一方有权提出索赔。 　　(2) 索赔依据。 　　索赔依据主要是规定合同当事人在提出索赔时必须提供的证据和出具证据的机构。索赔依据包括法律依据和事实依据两方面。法律依据是指当事人在提出索赔时，必须以与买卖合同有关的国家法律规定为确定违约行为的依据；事实依据是指当事人在提出索赔时，必须提供对方违约的事实真相、充分的书面证明以证实违约的真实性。 　　(3) 索赔期限。 　　索赔期限是指索赔方向违约方提出索赔要求的有效期限。按照国际惯例，受害方必须在一定时期内提出赔偿要求，逾期提出索赔，违约方有权拒绝受理。 　　索赔期限除一些特殊商品外(如机械设备)一般不宜过长，以免使一方承担过重的责任；也不宜过短，以免使另一方无法行使索赔权，应根据商品性质及检验所需时间的多少等因素而定。 　　值得注意的问题是，如果买卖合同未规定具体的索赔期限，在发生争议时，受害方可以援引某种法律或惯例所规定的期限进行索赔，这样将会延长另一方承担责任的期限。规定索赔期限时，还须对索赔期限的起算时间作出具体规定，通常有以下几种起算方法： 　　① 货物到达目的港后××天起算； 　　② 货物到达目的港卸离海轮后××天起算； 　　③ 货物到达买方营业处所或用户所在地后××天起算； 　　④ 货物经检验后××天起算。 　　索赔依据和索赔期限在异议和索赔条款中要明确地加以规定，并与检验条款相结合。 　　(4) 处理索赔的办法和索赔金额。 　　在实际业务中，违约行为发生的原因很多，具体情况复杂，在磋商交易和订立合同时很难预见将来在履约过程中哪些环节上会发生违约，违约的程度有多大。因此，对此问题 (除个别情况外)，通常在买卖合同中只作一般笼统规定。如果将来发生违约行为，将根据货损、货差的实际情况来确定赔偿的金额和索赔的办法。 　　关于违约赔偿金额的确定，根据《联合国国际货物销售合同公约》的有关规定，主要有三种方法： 　　第一，一方当事人违约，赔偿额应与另一方因此而受到的包括利润在内的损失额相等。 　　第二，如宣告合同无效，在一段合理时间内，买方以合理方式购买替代货物，或者卖方以合理方式已把货物转卖，则要求赔偿方可以取得合同价格与替代货物交易价格之间的差额。 　　第三，如宣告合同无效，货物又有时价，同时受到损失的一方如果没有根据第二项规定进行购买或转卖，则应赔偿合同价格与宣告合同无效时的时价之间的差额，如在收到货物之后宣告合同无效，则应收到货物时的时价。 　　最后，必须强调：异议和索赔条款不仅只是约束卖方履行合同义务的条款，同时也是约束买方履行合同义务的条款。在该条款中可以列明，当买方不履行合同规定时，卖方有权按照买方违约的情节终止执行全部或部分合同，或者延期装运，或者停止交付在途货物。 　　2．罚金条款 　　罚金条款在买卖合同中不能独立订立，它必须在订立了“异议和索赔条款”之后，而且只是在大宗商品和机械设备的交易中才需要订立。 　　罚金条款主要适用于卖方延期交货或者买方延期接货、迟期开立信用证等行为。罚金条款的主要